Ejercicio del Cargo: Deberes

Deber de Diligentes en la Administración

Desempeñar el cargo con la diligencia de un ordenado empresario y estar informado diligentemente de la marcha de la sociedad. Este deber comporta dos aspectos:

• Positivo: Necesidad de conocer las actividades societarias.
• Negativo: Imposibilidad de esgrimir ignorancia.

Deber de Lealtad

Cumplir los deberes impuestos por las leyes y los estatutos. Los arts. 227 y 228 subrayan la lealtad a los intereses sociales al prohibir utilizar el nombre de la sociedad e invocar la condición de administrador para la realización de operaciones por cuenta propia o de personas vinculadas a ellos.

Prohibición de Competencia

La ley prohíbe a los administradores dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo, análogo o género de la actividad que constituya el objeto social. También se prohíbe tales actividades de competencia a las personas vinculadas al administrador (cónyuge, parientes).

Transformaciones de las Sociedades de Capital

Planteamiento

Las sociedades pueden tener interés o necesitar acogerse a un marco societario diferente.

Requisitos

Requisitos propios del modelo societario que haya adoptado la sociedad:

• Normativa aplicable: Art. 3 de LMESM y Reglamento (CE) número 2157/2001.
• Acuerdo social: En las sociedades personalistas colectivas, debe adoptarse por unanimidad de todos los socios. En las comanditarias, exige la unanimidad de los socios colectivos y lo dispuesto en la escritura social para los socios comanditarios.
• Información a los socios.
• Formalidades e inscripción registral: Debe documentarse en escritura pública.

Efectos

• Sociedad: La transformación efectuada conforme a las reglas legales no cambiará la personalidad de la sociedad.
• Socios: En sociedades mercantiles personalistas y civiles, la unanimidad obliga a todos los socios. En el caso de corte capitalista, los socios que no hubieran votado a favor del acuerdo podrán separarse de la sociedad que se transforma.
• Acreedores: Se mantiene la personalidad jurídica y la validez de los actos o contratos anteriores.

Fusión (Arts. 22 a 67 de la LMESM)

La fusión en las sociedades de capital:

• Tratos preliminares: No se regula en la ley.
• Preparación: Debe incluir las siguientes menciones: la denominación y domicilio de las sociedades que participan en la fusión y de la nueva sociedad en su caso, así como los datos identificadores de su inscripción en el RM; el tipo de canje de las acciones; los derechos que vayan a otorgarse en la sociedad resultante; la información sobre la valoración del activo y del pasivo del patrimonio de las sociedades afectadas.
• Etapa de información: Documentos: el proyecto de fusión; los informes de los administradores; los informes de los expertos; las cuentas anuales y el informe de gestión de los tres últimos ejercicios; el balance de cada una de las sociedades; los estatutos vigentes de las sociedades que participan en la fusión y pactos relevantes que vayan a constar en documento público.
• Acuerdo de fusión: Adoptado por la junta general de cada una de las sociedades que participen en la fusión.
• Publicidad del acuerdo: Se publicará en el BORM y en uno de los periódicos de gran circulación en las provincias en las que cada una de las sociedades tenga su domicilio.
• Efectos de la fusión: Continuidad en la participación y deudas sociales.

Escisión

Existen dos tipos:

• Propia o total: Supone la extinción de una sociedad mercantil y la división de todo el patrimonio en dos o más partes, cada una de las cuales se traspasa en bloque por sucesión universal a una sociedad de nueva creación o es absorbida por una sociedad ya existente.
• Impropia o parcial: Representa el traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forma una unidad económica, a una o varias sociedades de nueva creación o ya existentes, recibiendo los socios de la sociedad que se escinde un número de acciones, participaciones o cuotas sociales de las sociedades beneficiarias de la escisión.

Cesión Global de Activo y Pasivo

Proyecto de Cesión Global

El proyecto que han de redactar los administradores tendrá como mínimo las siguientes menciones: la denominación; la fecha a partir de la cual la cesión tendrá efectos contables; la información sobre la valoración del activo y pasivo del patrimonio; la contraprestación que hayan de recibir la sociedad o los socios; las posibles consecuencias de la cesión global sobre el empleo.

Acuerdo

Seis meses desde que fue confeccionado (Arts. 40.1, 30.3 y 87.1 LMESM).

Formalidades y Publicidad

La cesión global se hará constar en escritura pública otorgada por la sociedad cedente y por el cesionario o cesionarios. La eficacia de la cesión se producirá con la inscripción en el RM de la sociedad cedente.

Mercados Primarios

Concepto

Dedicado a la suscripción inicial de valores. Adquisición originaria.

Valor

Todo derecho de contenido patrimonial que sea susceptible de tráfico generalizado e impersonal en un mercado financiero (art. 2.1 LMV).

Caracteres

• Derecho de contenido patrimonial.
• Derechos negociables.
• Agruparse en emisiones (conjuntos de valores negociables procedentes de un mismo emisor y homogéneos).
• Susceptibles de incorporarse a un mercado (negociación impersonal continuada y masiva).

El mercado primario se refiere al lanzamiento y emisión de valores. Las funciones de intermediación facilitan la inversión a través de entidades bancarias, financieras, intermediarios. No se necesita autorización, sino un folleto informativo.

Mercados Secundarios

Funciones

Facilitan la desinversión y, al permitir liquidez, propician la negociabilidad. Hay mercados regulados u oficiales y no regulados (OTC).

Clases

• Bolsas de valores: Negocian valores. En España hay 4: Madrid, Barcelona, Bilbao y Valencia. Las bolsas son mercados que dependen de una sociedad de bolsa, que es la que la administra (S.A). Funcionan a través del mercado continuo, es decir, que operan a través del sistema de interconexión bursátil.
• Mercado de deuda pública en anotaciones.
• Mercados oficiales de futuros (instrumento financiero cuyo titular se obliga a comprar, a fecha determinada y a precio cierto, una cantidad de mercancías. La opción es el mismo contrato cuando permite o no adquirir la misma mercancía) y opciones.
• Otros mercados secundarios.

Contrato de Comisión

Es un contrato aislado (Arts. 244 y siguientes del Código de Comercio).

Concepto

Contrato mercantil en el cual una de las partes (comisionista) se obliga a realizar un acto o contrato mercantil en nombre propio o ajeno, actuando por cuenta de la otra parte (comitente), siempre que al menos una de las partes sea empresario.

Obligaciones del Comisionista

• Ejecutar la comisión en los términos pactados.
• Rendir cuentas.
• Cuando es comisión de garantía, garantiza el cumplimiento de las obligaciones contraídas por el tercer contratante.
• Prohibición de autocontratación.

Obligaciones del Comitente

• Pago de la comisión.
• Abono de gastos.